Установление содержания, применение и толкование иностранного права

Национальное (внутреннее) право государств в отличие от международного публичного права обладает территориальным характером, т. е. действует в пределах территории своего государства. Но интересы международного общения требуют признания и применения в определённых пределах иностранного права.

В этих случаях говорят об экстратерриториальном действии права. При перемещении человека из одного государства в другое за ним сохраняются имущественные и личные неимущественные права, приобретённые на основе права первого государства. Например, право на имя, право собственности на автомобиль, состояние в браке признаются на территории иностранного государства, тем самым признаётся действие норм иностранного права. Экстратерриториальное действие права охватывает как частное, так и публичное право. Особое место занимает в нём применение иностранного права. Выделяют три положения, определяющие применение иностранного права.

1. На территории государства иностранное право может применяться лишь при наличии прямых предписаний об этом национального права. Такие предписания устанавливаются национальными коллизионными нормами (не любыми, а двусторонними: её привязка не называет право конкретного государства, а называет общий признак, по которому можно выбрать право – «Последнее постоянное место жительства наследодателя»).

Коллизия права может быть решена как в пользу собственного (отечественного) права, так и иностранного. Коллизионно-правовая норма юридически обязательна для всех органов и должностных лиц государства. И если она отсылает к иностранному праву, то оно должно применяться всеми органами и должностными лицами в силу обязательного предписания коллизионной нормы. Коллизионная норма – это юридическое основание применения иностранного права на территории данного государства.

2. Национальное право предусматривает общие принципы, на которых строится применение иностранного права, методы установления его содержания, порядок применения иностранного права, а также пределы его применения.

3. Применение иностранного права осуществляется также в соответствии с общепризнанными принципами международного права: а) суверенное равенство государств; б) самоопределение; в) невмешательство во внутренние дела.

Следовательно, иностранное право применяется на основе и в рамках национального права и в соответствии с общепризнанными принципами международного права.

До 1991 г. в российском законодательстве отсутствовала правовая основа применения иностранного права. Но отдельные фрагменты этой основы были закреплены, например, установление пределов применения иностранного права с помощью оговорки о публичном порядке. Общие начала были закреплены в Основах гражданского законодательства 1991 г.

Часть 3 ГК РФ (п. 1 ст. 1191) формулирует общий подход к пониманию иностранного права: «При применении иностранного права суд устанавливает содержание его норм в соответствии с их официальным толкованием, практикой применения и доктриной в соответствующем иностранном государстве». Подобная формулировка этой статьи имеется в ч.1 ст. 166 СК РФ. Чтобы установить содержание норм иностранного права, подлежащего применению по предписанию российской коллизионной нормы, судья обращается к официальным текстам законодательных актов соответствующего государства. Но сами по себе тексты недостаточны. Их надо осознать в контексте всей правовой системы этого государства.

Таким образом, задача суда заключается в том, чтобы применить иностранное право так, как оно применяется у себя на родине.